引言——法人不是人
法律上有个术语叫“拟人”,意思就是,虽然ta不是人,但我们假装ta是个人。 公司这种组织被拟人后,就成了法人。所以说“法人“其实是“法律上的人“的简称,作为一名被法律拟了的人，公司从法律上就成了一个拥有“人格”的主体,因此可以对外独立承担民事责任和民事义务。 法定代表人才是真正的人，是那个在市场监督管理部门登记入册的活生生的人。所有，法人不是人，也并不是法定代表人的简称，请各位法定代表人以后别再称自己是法人了。
正文
一、新《公司法》将法定代表人从“领导者”回归到“代表人”的法律属性。 1986年作为我国民事基本法的《民法通则》第一次从法律上确定法定代表人制度。该法第三十八条规定，“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人”。根据该规定，法人代表仅指法定代表人，且法定代表人仅能是代表法人行使职权的负责人。 1988年全国人大通过的《中华人民共和国全民所有制工业企业法》第七条规定，“企业实行厂长（经理）负责制”。其第四十五条规定，厂长是企业的法定代表人。 从上述历史痕迹看，我国法定代表人制度强调公司的法定代表人是公司的“领导者”。 于2021年1月1日生效的《民法典》对法定代表人制度进行了修改，《民法典》第六十一条规定：“依照法律或者章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。”新《公司法》借鉴《民法典》该条款的规定：“在其第十条规定，公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。”新《公司法》将法定代表人的担任主体赋予由章程的约定。新《公司法》对法定代表人制度的重构，将法定代表人回归其“代表人”的法律属性。
二、新《公司法》为法定代表人的更替提供新路径 在实践中，法定代表人的任免往往牵涉公司控制权的转换，如果前法定代表人不是主动退位，则可能想方设法阻挡新法定代表人上位，然后引发公司内部矛盾。 反映到实际中，就是一方自行召集召开股东会，通过股东会决议，强行变更执行董事、总经理、法定代表人。而另一方可能坚决不配合、不同意、不投票、不签字。 2018年《公司法》第二十五条规定：“有限责任公司章程应当载明下列事项……（七）公司法定代表人；……”第八十一条规定：“股份有限公司章程应当载明下列事项:……(七)公司法定代表人; ……”2023年新《公司法》第四十六条 有限责任公司章程应当载明下列事项：……（七）公司法定代表人的产生、变更办法；……”第九十五条规定：“股份有限公司章程应当载明下列事项…… （八）公司法定代表人的产生、变更办法； ……” 根据新《公司法》第四十六条、九十五条之规定，有限公司、股份公司的公司章程中关于法定代表人的规定，均由直接规定“法定代表人”变更为规定“公司法定代表人的产生、变更办法”，更有利于适应现实的需要，为法定代表人的辞任预留空间，同时避免频繁变更公司章程，保持公司章程的相对稳定。 另外，新《公司法》第三十五条第三款规定：公司变更法定代表人的，变更登记申请书由变更后的法定代表人签署。 新《公司法》对法定代表人的更换提供了新的路径，主要是： 1. 首先公司章程得写清楚法定代表人的选任办法，最好结合自身的实际情况写自己的办法，事前铺好一条路； 2. 如果出现了上述“强换法代”的情形，只要股东会能通过，新法定代表人就可上位。 当然新《公司法》的这一机制可以说强行解开了公司可能产生的内部僵局，但在实际中这一制度怎样落地，还需要实践的检验。 实务中还有一种情况，就是法定代表人是被架空的背锅侠，公司在其实际控制人的经营不善下债务缠身，导致法定代表人被列入征信黑名单，限制消费，想要脱身，仅仅辞去自己执行董事和总经理的职务还不行，没有新的法定代表人接手，导致他始终在黑名单里。 新《公司法》第十条第二、三款分别规定：“担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。” 这意味着法定代表人辞任规则的明晰化，能够更好地尊重法定代表人的人格自由，为无辜被挂名的法定代表人脱离苦海提供了路径；同时也有利于公司寻找心向一致的事业合伙人，同力协力，共同发展。 当然，法定代表人的辞任行为，如果公司内部不予批准，以及公司如果不按照法律的强制性规定在30日内确定新的法定代表人的怎么办，还需要有具体的实施细则。
三、法定代表人行为的法律后果明确化 新《公司法》第十一条规定：“法定代表人以公司名义从事的民事活动，其法律后果由公司承受。公司章程或者股东会对法定代表人职权的限制，不得对抗善意相对人。 法定代表人因执行职务造成他人损害的，由公司承担民事责任。公司承担民事责任后，依照法律或者公司章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。” 按照本条规定，法定代表人作为代表公司履行职责的主体，其行为的对外法律后果由公司，且公司章程或者股东会对法定代表人职责的限制，不得对抗善意第三人，有利于维护交易的稳定，同时也提醒公司选择适格人员，及时管理好法定代表人的行为，方可更好地维护自身的权益。 在法定代表人行为的对内法律后果上，明确了法定代表人个人应对其职务侵权承担过错赔偿责任，有利于形成对法定代表人的约束，通过内部约束行为，督促法定代表人依法、合规履职。
总结
1. “真法定代表人要提前布局，细化公司法定代表人的选任、辞任办法，避免不知不觉给自己挖个大坑。 2. “假法定代表人”（即挂名的法定代表人）要慎重考虑，比如员工为老板挂名、朋友为朋友挂名等，并签订相关的书面协议。 3. “强换法定代表人”情形下，要注意从起点到终点各环节的规范，比如怎样召集、召开股东会，形成哪些文件资料，怎样签字，怎样有效送达等等，环环相扣才有希望实现。 简言之，法定代表人要进的来，也要出的去，即使出现矛盾，也可以通过预设的机制解决。
张 娟 律师白天写法律文书晚上写人间烟火
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